Соглашение акционеров

Акционерное соглашение как действенный инструмент защиты

Соглашение акционеров
Журнал «Акционерный вестник» №8 за 2012 год

Акционерное соглашение – это вид гражданско-правового договора. В соответствии со статьей 32.

1 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на них.

По нему стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, (или) на акции и (или) воздерживаться от их осуществления.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон ать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант ания с другими акционерами, приобретать или отчуждать ценные бумаги по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от их отчуждения до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Отметим, что акционерное соглашение является обязательным только для его сторон (п. 4 ст. 32.1 Закона об АО). Это вид гражданско-правового договора. К нему применяются нормы гражданского законодательства РФ, в том числе общие положения части первой ГК РФ о сделках, договорах и обязательствах. Соответственно, условия могут связывать только его стороны.  

Могут ли обстоятельства зависеть от действий сторон акционерного соглашения или третьих лиц? Обстоятельство, упоминаемое в Законе об АО, в зависимости от конкретного акционерного соглашения может выступать условием, составляющим содержание договора, или условием совершения договора.

В этой связи к нему будут предъявляться соответствующие требования гражданского законодательства Российской Федерации: либо требования к условию договора, сделки, в том числе исполнению устанавливаемого ими обязательства (например к сроку – статьи 190, 314, 425 ГК РФ, цене – статья 424 ГК РФ, или встречному исполнению – статья 328 ГК РФ), либо требования к сделке, совершенной под условием (статья 157 ГК РФ).

Кто не может выступать участником акционерного соглашения? Таковым не может выступать третья сторона. Происходить это может в случаях, если наличие третьей стороны в соглашении может обернуться возникновением спора.

Например, когда есть возможность заключить акционерное соглашение задним числом с целью признания недействительным решения, принятого в нарушение его условий.

Сюда относятся и случаи, когда есть вероятность возникновения новых споров, затрагивающих интересы третьих лиц и создающих риски нестабильности внутреннего оборота в АО.

Акционерное соглашение может содержать защитные механизмы, которые нельзя прописать в уставе общества! В корпоративной практике зарубежных стран наиболее распространенным, эффективным и сложно преодолимым средством защиты общества от недружественных поглощений является объединение двух правовых механизмов: так называемых ступенчатого совета директоров общества и метода «отравленной пилюли». В корпоративном праве зарубежных стран они применяются путем внесения в устав АО соответствующих положений. Например, о том, что совет директоров является ступенчатым, то есть состоящим из нескольких групп (обычно трех-четырех), каждая из которых включает в себя несколько участников. Согласно уставу каждый год можно провести перевыборы только одной группы – переизбрать только несколько членов, а не весь состав совета директоров. Одну из групп акционеры и перевыбирают на своем годовом общем собрании (далее – ГОСА).

Например, структура совета директоров, состоящего из девяти членов, формируется из трех групп по три участника в каждом.

В данном случае на ГОСА будут переизбраны только три члена первой группы, в следующем году – три члена второй группы, а еще через год – оставшиеся трое участников.

При недружественном поглощении для получения большинства в совете директоров компании-«мишени» «захватчику» придется ждать проведения как минимум следующего ГОСА. А это значит, что поглощение компании сможет произойти не раньше чем через один год.

В то же время ступенчатый совет директоров считается эффективным правовым механизмом только при соблюдении следующих условий: 

  • Создание не менее трех групп членов совета директоров. Меньшее количество участников, например двух групп, приведет к переизбранию более половины членов совета директоров и установлению корпоративного контроля в обществе поглощающей компанией и, соответственно, будет способствовать самому процессу поглощения;
  • Установление запрета в уставе компании на переизбрание совета директоров, за исключением случаев нарушений советом директоров определенных условий. Отсутствие такого запрета позволит переизбрать СД по разного рода основаниям;
  • Наличие в уставе компании пункта, устанавливающего, что акционеры не имеют права увеличивать состав совета директоров. Сюда также можно включить запрет выдвижения новых кандидатов в «увеличенную» часть состава совета директоров. Увеличение состава членов совета директоров приведет к возможности установления корпоративного контроля в АО поглощающей компанией.

Императивные нормы российского законодательства не позволяют установить аналогичные положения в уставе общества. Настоящим подспорьем здесь может стать институт акционерного соглашения. Статья 32.1 Закона об АО определяет возможность акционеров заключить акционерное соглашение об осуществлении ими своих прав.

Используя регламентирующие нормы, таким соглашением можно реализовать нечто схожее со ступенчатым советом директоров. Для этого необходимо включить в акционерное соглашение условия, препятствующие досрочному переизбранию совета. Отметим, что даже сам факт заключения между акционерами соглашения снижает привлекательность покупки акций общества поглощающей компанией.

Ведь условия, прописанные в нем, могут воспрепятствовать достижению конечного результата захватчиками.

«Отравленной пилюлей» называется тактический прием защиты от поглощения, предполагающий выпуск ценных бумаг, которые дают их правообладателям особые «права», вступающие в силу в случае попытки недружественного поглощения (1) «Отравленная пилюля» может выдаваться акционерам как специальный бонус в форме варранта.

Данный документ представляет собой ценную бумагу, предоставляющую право ее держателю на приобретение дополнительных обыкновенных именных акций общества по заранее установленной цене или со скидкой 50–70 % от рыночной цены на момент недружественного поглощения (установление скидки менее 50 % может привести к большим затратам акционеров АО на оплату размещаемых акций в случае большого объема дополнительного выпуска). Указанное право акционер сможет использовать только при наступлении конкретных условий, которые будут явно свидетельствовать о попытках недружественного поглощения общества. Одним из таких тревожных «звоночков» является скупка акций общества и приобретение более 5 % общего количества голосующих акций одним юридическим лицом.

Варранты являются своеобразными правами, закрепленными за акциями акционеров, заключивших соглашение, действующие с момента начала процедуры поглощения общества. В момент захвата общества эти права начинают действовать. Те, кто имеют эти права, за исключением акционера-захватчика, могут приобретать обыкновенные именные акции по цене ниже рыночной.

В рамках данного механизма руководитель общества осуществляет государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг. Учитывая, что количество акций компании-«мишени» резко увеличивается, это позволяет «размыть» пакет акций, скупленный акционером-захватчиком.

Чтобы оперативно воспользоваться подобным механизмом, необходимо внести в устав общества положения о достаточном количестве объявленных акций. Решение о размещении ценных бумаг может принять совет директоров, если в уставе общества за ним закреплено такое право.

При использовании «отравленной пилюли», кроме дополнительного выпуска ценных бумаг, как раз требуется еще и предварительное заключение акционерного соглашения, в котором должны быть оговорены условия размещения бумаг в случае начала захвата общества.

Также в рамках данного защитного механизма в устав компании можно внести положение, по которому совет директоров получает право на выпуск привилегированных акций, обладающих определенным набором прав.

Иными словами, совет директоров получает право по своему усмотрению устанавливать коэффициент конвертации привилегированных акций в обыкновенные и возможность получения этими акциями права голоса на общих собраниях акционеров.

Тогда совету директоров даже не потребуется специального согласия акционеров для запуска механизма «отравленной пилюли».

При объединении описанных выше защитных механизмов «отравленная пилюля» будет блокировать скупку акций общества, а ступенчатый совет директоров заставит захватчика приложить немало усилий для того, чтобы выиграть как минимум одно ание на общем собрании акционеров и получить большинство в совете директоров. Таким образом, процесс установления корпоративного контроля над обществом со стороны захватчика может растянуться минимум на один год. Столь длительное ожидание значительно увеличивает финансовые риски захватчика и делает менее привлекательным для него общество.

Необходимо помнить и то, что согласно п. 3 ст. 11 Закона об АО устав может ограничивать количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число , предоставляемых одному акционеру.

Вместе с тем, с учетом того что устав общества является документом, с которым может ознакомиться как его любой акционер, так и работник, то целесообразней с точки зрения защиты прав акционеров включать вышеуказанные условия в акционерное соглашение.

Это может обеспечить сохранение контроля в руках действующих участников общества и свести к минимуму возможность захвата.

Акционерное соглашение способно помочь и в урегулировании внутренних споров общества, возникающих между его участниками.

Когда в обществе возникает внутренний конфликт, его стороны чаще всего обращаются к таким способам урегулирования корпоративных споров, как досудебный и судебный порядок.

Но это зачастую требует значительных временных и денежных затрат. Альтернативой в этом случае может быть использование медиации.

Данный правовой институт является относительно новым. Он был введен в российское законодательство с 1 января 2011 года Федеральным законом от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации).

Для понимания, что такое медиация, обратимся к понятийному аппарату данного института (ст. 2 Закона о медиации).

Процедура медиации – способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

Медиатор (медиаторы) – независимое (-ые) физическое (-ие) лицо (-а), привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.

Соглашение о применении процедуры медиации – соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

Для возможности использования обществом медиативной оговорки необходимо соответствие акционерного соглашения требованиям, предъявляемым Законом о медиации. Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме и должно содержать сведения:

  • о предмете спора;
  • о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации;
  • о порядке проведения процедуры медиации;
  • об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации;
  • о сроках проведения процедуры медиации.

Институт медиации, на наш взгляд, является примирительным механизмом, позволяющим акционерам не только в сжатые сроки и безболезненно прийти к единому решению спорных вопросов, но также нивелировать сам конфликт. 

Версия для печати  

Источник: https://www.cfin.ru/investor/ao/shareholders_agreement.shtml

Акционерные соглашения

Соглашение акционеров

Акционерное соглашение – это договор между акционерами (всеми, либо отдельно взятыми), который может затрагивать различные аспекты отношений между ними, в т.ч.

взаимодействие сторон акционерного соглашения в процессе управления обществом, обязательства сторон ать определенным образом на общих собраниях акционеров, порядок урегулирования возможных конфликтов и иные вопросы.

Данный договор является очень сложным в создании, поскольку должен учитывать финансовые интересы и управленческие амбиции всех акционеров. Излишне демократичное Акционерное соглашение ухудшает эффективность оперативной  деятельности компании, поскольку дает широкие полномочия акционерам, не знающим всех тонкостей бизнес-модели.

И в тоже время слишком тоталитарное Акционероное соглашение может привести к диктатуре со стороны управляющего звена компании. Специалисты компании IBFS united имеют огромный опыт в создании эффективных Акционерных соглашений, лежащих в основе деятельности многих крупных российских компаний и холдинкгов.

Если учредительные документы компании подлежат государственной регистрации в уполномоченном органе и доступны для ознакомления всем, то акционерные соглашения, напротив, обычно являются конфиденциальными документами (если иное не предусмотрено положениями самого акционерного соглашения и не определен круг лиц, для которых информация, содержащаяся в акционерном соглашении, к раскрытию обязательна), и составляются в простой письменной форме, путем составления одного документа.Законом об АО не ограничивается количество акционерных соглашений, которые может заключить акционер в рамках принадлежащих ему акций. Рассмотрим, кто может являться сторонами акционерного соглашения. Изменения в закон об АО устанавливают право акционера заключить соглашение с другим акционером или третьим лицом. Однако третье лицо может выступать стороной соглашения только в отношении акций, которые это лицо приобретет в будущем.На новых акционеров распространяются положения учредительных документов компании, но не соглашения акционеров. Таким образом, возникают трудности при заключении акционерных соглашений между всеми акционерами открытого акционерного общества, так как оборот акций в таких обществах не может быть проконтролирован органами управления.

Заключение акционерного соглашения имеет целью установление правил относительно ключевых аспектов реализации прав акционеров в управлении обществом, а именно:

  • формирование органов управления;
  • ание в органах управления;
  • распределение прибыли;
  • разрешение ситуаций в случае «deadlock»;
  • покупка и/или продажа акций, размещение акций;
  • и другие вопросы.

Акционерным соглашением может быть предусмотрен порядок выдвижения кандидатов в органы управления от каждой из сторон акционерного соглашения, порядок ания за кандидатов, выдвинутых другими акционерами, не являющимися сторонами акционерного соглашения и другие вопросы, касающиеся формирования органов управления обществом.

Например, между акционерами компании может быть заключено акционерное соглашении, согласно которому, каждый из них может выдвигать в Совет директоров по определенному количеству лиц. При этом могут делаться оговорки, например о том, что минимум один кандидат от каждого акционера должен быть независимым. Либо один выдвигается одним акционером с согласия другого.

Кроме того, может быть установлен срок действия такого акционерного соглашения. К примеру, указано, что оно действует до тех пор, пока один из акционеров не приобретет более определенного количества процентов акций компании.

Говоря о возможности регулирования порядка формирования органов управления общества, компетенции и порядка принятия ими решений в рамках акционерного соглашения, следует отметить, что разработчики закона об АО принципиально ограничились вопросами, лежащими за пределами процедур корпоративного управления.

В результате общество не вправе быть стороной соглашения по поводу своих акций, акционеры не обязаны ать по рекомендациям органов управления общества, вопросы формирования и деятельности органов управления не включены в перечень возможных для регулирования акционерным соглашением вопросов.

Поэтому акционерные соглашения, заключаемые по российскому законодательству, не повлияют на сферу управления в обществе и, наверное, единственным вопросом, который будет возможно в них урегулировать, станет процедура ания акционеров по вопросам формирования органов управления в части согласования варианта ания между акционерами.

Установление процедуры формирования, порядка деятельности и компетенции органов управления полностью останется в сфере действия учредительных документов, договоренности акционеров не будут играть никакой роли.

Разработчики закона об АО исходят из того, что вопросы формирования и деятельности органов управления должны оставаться под регулированием устава и внутренних документов общества.

При этом вмешательство акционеров с их соглашениями не только нецелесообразно, но и невозможно в силу того, что акционерные соглашения в России будут институтом исключительно договорного права, но ни в коем случае не корпоративного.Что касается вопросов ания в органы управления общества, то данный вопрос наиболее актуален для акционеров с небольшим количеством акций.

Так мелкие акционеры могут объединиться для оказания реального влияния на управление компанией и извлечения максимальной прибыли для сторон данного акционерного соглашения.Например, акционеры компании могут заключить соглашение, предусматривающее ание всех акционеров общества на общих собраниях акционеров за такое решение, которое было одобрено 2/3 участников соглашения.

Что касается распределения прибыли, то здесь акционерное соглашение также может урегулировать некоторые вопросы. Так в акционерном соглашении может быть предусмотрен размер вкладываемых в деятельность общества инвестиций каждой из сторон и порядок распределения между акционерами, являющимися сторонами акционерного соглашения, полученной прибыли пропорционально вложенным инвестициям.

Устав

Источник: https://ibfsunited.com/ru/services/legal-services/holdingstruck/shareholder-agrieament.html

Предмет акционерных соглашений по российскому праву

Соглашение акционеров

В силу недостаточной разработки отечественными цивилистами конструкции акционерных соглашений, законодатель пошёл по пути наименьшего «сопротивления», закрепив в статье 32.1 Закона об акционерных обществах примерный перечень возможных вариантов предмета договора.

А именно: 1)  обязанность его сторон ать определенным образом на общем собрании акционеров; 2) согласовывать вариант ания с другими акционерами; 3) приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств; 4) воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств; 5) осуществлять согласованно иные действия, связанные: с управлением, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

При этом в юридической литературе высказывается справедливое опасение, что вопрос о юридической силе условий, прямо не названных в Законе об акционерных обществах, в настоящее время является открытым (Корнев И., Арутюнян В.

Акционерное соглашение: заключение, содержание и исполнение // Корпоративный юрист, № 1. 2010).

По моему мнению, любое положение акционерного соглашения, смысл которого связан с определением порядка осуществления прав, удостоверенных акциями, или прав на акции, подпадает под управление обществом, если только включение подобного условия в акционерное соглашение прямо не противоречит императивным нормам закона. Одна из таких норм содержит запрет на обязывать стороны акционерного соглашения ать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение (часть 2 статьи 32.1 Закона об акционерных обществах).

Кауза акционерного соглашения как определяющая цель договора

Если обобщить положения закона, то предмет акционерного соглашения можно определить как юридическое действие (бездействие) по управлению обществом или реализации прав на акции. При этом как правило все стороны соглашения преследуют единую цель.

Единство цели сторон акционерное соглашения позволяет говорить о наличии своей каузы.Поскольку закон достаточно скудно регулирует акционерные соглашения, выделение  каузы позволяет, во-первых, говорить о самостоятельности настоящего договора, а, во-вторых, применять к соглашениям акционеров положения о договорах, кауза которых сходна с каузой акционерных соглашений.  

Можно провести параллель с договором простого товарищества.

В соответствии со статьёй 1041 Гражданского кодекса РФ двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сходство договоров по признаку единства цели, представляется более чем очевидным. Однако данное соотношение не представляется убедительным для всех авторов.

Остановлюсь на работе В. Кононова «Проблемы предмета и содержания соглашения участников хозяйственных обществ по российскому праву. Часть 1» (Корпоративный юрист, № 10, 2010). Он указывает на следующие отличия.

Во-первых, между сторонами акционерного соглашения нет имущественных отношений, связанных с внесением вкладов в совместную деятельность.

Во-вторых, в акционерном соглашении отсутствует направленность на возникновение правоотношений с участием третьих лиц, что подтверждается отсутствием элементов, необходимых для представительства.

По моему мнению, ни первый, ни второй довод автора не являются верными. Во-первых, в части 3 статьи 32.1 Закона об акционерных обществах сказано, что соглашение заключается в отношении всех акций, принадлежащих сторонам.

В акционерном соглашении имеет существенное значение пакет акций каждой стороны, вступающей в договорные отношения, поскольку именно от количества акций зависит объём прав, который получат стороны акционерного соглашения, осуществляя совместную деятельность.

Во-вторых, действие акционерного соглашения, так или иначе распространяется не только и не столько на его стороны, сколько на общество, в рамках которого заключено акционерное соглашение, а также на остальных акционеров, не являющихся участниками данного соглашения.

Для осуществления совместной деятельности не обязательно участие всех акционеров. Например, в общем собрании допустима выдача доверенности.

Альтернативность предмета акционерного соглашения или законодательная неточность?

Статья 32.1 Закона об акционерных обществах указывает, что предметом акционерного соглашения может быть осуществление прав, удостоверенных акциями и/или прав на акции. Мне кажется, допущение альтернативности предмета договора в данном случае — ошибка.

В акционерном соглашении первостепенное значение имеют вопросы взаимовыгодного осуществления корпоративных прав, а не порядок и основания реализации акций.

  Таким образом, обязательства по осуществлению прав на акции не может быть единственным условием соглашения акционеров, поскольку без определения в акционерном соглашении условий об осуществлении корпоративных прав, данный договор превращается в договор купли-продажи (или иной договор реализации) акций под условием.

При этом существует реальная возможность признания подобного договора под потестативным условием (проблемы реализации сделок под потестативным условием мною рассматривались в другом посте: http://zakon.ru/Discussions/OneDiscussion/284).

Источник: https://zakon.ru/blog/2011/05/13/predmet_akcionernyx_soglashenij_po_rossijskomu_pravu

Акционерное соглашение: образец, пример, предмет акционерного соглашения, обеспечение исполнения акционерного соглашения

Соглашение акционеров

Акционерное соглашение, пример бланка которого будет представлен ниже, считается разновидностью гражданско-правового договора. Этот документ является для его сторон обязательным для исполнения. К акционерному соглашению акционерного общества применяются нормы ГК, в том числе положения об обязательствах, договорах и сделках.

Определение

Оно раскрывается в ст. 32.1 ФЗ № 208. Акционерным соглашением именуют договор о реализации прав, удостоверенных ценными бумагами, либо об особенностях осуществления акционерных прав. Проще говоря, стороны принимают обязанность совершать определенные действия или воздерживаться от них.

К примеру, предметом акционерного соглашения является определенный порядок ания для сторон на общем собрании, обязанность согласовывать вариант ания с прочими акционерами.

Документом может закрепляться отчуждение либо приобретение ценных бумаг только по установленной стоимости или при наступлении оговоренных обстоятельств.

В качестве предмета акционерного соглашения может выступать запрет на отчуждение финансовых инструментов при определенных условиях.

Запрещено включать в документ обязанность сторон ать по указанию исполнительных органов общества.

Особенности обстоятельств

Условия, указание на которые присутствует в ФЗ № 208, в зависимости от содержания акционерного соглашения могут являться обстоятельствами, составляющими суть договора или условие его исполнения. Соответственно, к ним будут применяться требования ГК.

Это могут быть предписания об условии сделки, исполнении обязательства, устанавливаемого ее условиями. К примеру, если речь идет о сроке, как о существенном условии акционерного соглашения, применяются правила статей 190, 425, 314 ГК, если о цене – ст. 424.

Третьи лица

Они не являются участниками акционерного соглашения. Как правило, наличие сторонних лиц в договоре приводит к возникновению споров.

Это происходит, например, когда необходимо признать недействительность решение, принятого в нарушение условий акционерного соглашения.

В таких ситуациях могут возникнуть споры, затрагивающие права сторонних субъектов и создающие угрозу стабильности внутреннего оборота общества.

Защитные механизмы

В акционерном соглашении открытого акционерного общества могут предусматриваться определенные меры, которые нельзя закрепить в уставе.

В зарубежной корпоративной практике одним из наиболее эффективных и сложно преодолимых механизмов защиты хозяйствующего субъекта от недружественных поглощений считается комплекс правовых мер, включающий в себя метод “отравленной пилюли” и ступенчатый совет директоров.

Корпоративное право иностранных государств предусматривает возможность закрепления этих механизмов в уставе. Отечественное законодательство такого права обществам не дает. Однако нормами не запрещено включать соответствующие меры в акционерное соглашение.

Ступенчатый совет директоров

Он представляет собой орган, состоящий из нескольких групп. Как правило, их 3-4. В каждой группе несколько участников. В соответствии с правилами, закрепленными акционерным соглашением, ежегодно можно переизбрать только одну группу. К примеру, в совете директоров 9 человек. Они разделены на 3 группы по 3 чел.

На первом годовом собрании переизбрание будет проводиться в отношении только одной группы, на втором – следующей, на третьем – последней. В случае недружественного поглощения для получения в совете директоров большинства “захватчик” будет вынужден ждать следующего собрания.

Соответственно, поглощение произойдет не ранее чем через год.

Условия эффективности

Ступенчатый совет будет приносить пользу обществу, если:

  1. Включает в себя не меньше 3-х групп. При меньшем числе участников произойдет переизбрание более 50 % членов совета. Соответственно, будет установлен корпоративный контроль поглощающим субъектом.
  2. В уставе предусмотрен запрет на переизбрание совета. В учредительной документации, однако, может устанавливаться исключение. Оно связано с нарушением советом определенных условий деятельности общества. Если же общий запрет будет отсутствовать в уставе, переизбрание может происходить по самым разным основаниям.
  3. В учредительном документе право акционеров на увеличение состава совета ограничено.

В отечественной практике в акционерное соглашение часто включается условие, запрещающее досрочно переизбирать совет директоров. Стоит сказать, что сам факт оформления такого документа снижает привлекательность приобретения ценных бумаг предприятия поглощающей компанией.

“Отравленная пилюля”

Это весьма специфический метод защиты, суть которого в следующем. Общество выпускает ценные бумаги, права по которым приобретатели могут реализовать только при возникновении угрозы недружественного поглощения. “Отравленную пилюлю” акционер может получить в виде варранта (особый вид финансового инструмента) в качестве специального бонуса.

Такие акции позволяют приобрести дополнительные обыкновенные именные бумаги общества по заранее зафиксированной стоимости либо со скидкой до 70 % от рыночной их цены на момент совершения контрагентом недружественных шагов. Минимальный порог скидки – 50 %. Установление меньшего показателя приводит к повышению расходов на оплату размещаемых бумаг при большом объеме дополнительного выпуска.

Одним из признаков недружественного поглощения выступает скупка акций и покупка более 5 % от общего числа голосующих бумаг одним юрлицом.

Преимущества варрантов

Эти бумаги предоставляют своеобразные права, которые начинают действовать с момента начала процесса поглощения. Руководитель хозяйствующего субъекта проводит госрегистрацию дополнительной эмиссии (выпуска) акций.

За счет резкого увеличения числа ценных бумаг компании пакет, скупленный поглощающей фирмой, “размывается”. Чтобы быстро воспользоваться этим механизмом, в устав общества следует внести положение о достаточном объеме объявленных акций.

Совет директоров может принять решение о размещении, если учредительным документом предусмотрено соответствующее право.

В уставе компания также может закрепить пункт, согласно котором совету директоров предоставляется право на эмиссию привилегированных акций, предусматривающих определенный комплекс юридических возможностей.

Проще говоря, СД может по собственному усмотрению определять коэффициент конвертации привилегированных бумаг в обыкновенные, устанавливать возможность получения ими права голоса на собраниях.

В таких случаях совету директоров не нужно даже согласовывать процедуру применения “отравленной пилюли”.

Используя комплекс всех этих мер, общество сможет заблокировать скупку ценных бумаг поглощающей компанией. Ей придется приложить немало усилий для получения большинства хотя бы на одном ании. В результате процесс поглощения сдвинется не менее чем на год. За это время у “захватчика” существенно повысятся финансовые риски.

Дополнительные возможности

На основании 3 пункта 11 статьи ФЗ № 208, в уставе общества может быть ограничено число бумаг, принадлежащих акционеру, их общая стоимость, максимальное количество .

Следует, однако, учитывать, что с учредительным документом может ознакомиться любой участник или сотрудник компании. В этой связи эксперты рекомендуют включать указанные выше условия именно в акционерное соглашение.

Этим общество обеспечит сохранение контроля и сведет к минимуму вероятность поглощения.

Договор составляется только в письменной форме и в виде одного документа, подписанного всеми его участниками.

Необходимо учесть, что заключение соглашения в электронной форме или путем обмена письмами не признается соблюдением надлежащей его формы.

При невыполнении установленных условий договор считается незаключенным, что, в свою очередь, влечет последствия, закрепленные 162 статьей ГК.

Рекомендации экспертов

В соглашении может предусматриваться обязанность согласованного выполнения действий, необходимость в которых появляется при реорганизации, ликвидации, управлении АО и иных обстоятельствах.

Как выше уже говорилось, на акционерное соглашение распространяются общие правила ГК о договорах.

Подписание документа должны осуществлять лица, обладающие соответствующими полномочиями. В противном случае в суде договор может быть признан недействительным.

Заключать соглашение вправе только акционеры. Не могут быть участниками договора конечные бенефициары. Эксперты рекомендуют включать в содержание документа данные выписок из реестра, подтверждающие статус акционера. Можно приложить их копии.

При формулировании условий соглашения следует проверить их соответствие уставу. Стороны не могут ссылаться на недействительность договора в связи с противоречием с учредительным документом.

Согласно п. 4.1 статьи 32.1 ФЗ № 208, стороны соглашения обязаны уведомить общество о его заключении. Учитывая это предписание, целесообразно включить в текст положения, регламентирующие возложение этой обязанности на одного или нескольких акционеров-участников договора.

Особое внимание следует уделить пункту об обеспечении исполнения акционерного соглашения и меры ответственности за нарушение положений. Эксперты рекомендуют подробно описывать механизм ответственности.

Источник: https://FB.ru/article/332953/aktsionernoe-soglashenie-obrazets-primer-predmet-aktsionernogo-soglasheniya-obespechenie-ispolneniya-aktsionernogo-soglasheniya

Энциклопедия решений. Акционерное соглашение (корпоративный договор в АО) | ГАРАНТ

Соглашение акционеров

Акционерное соглашение (корпоративный договор в АО)

Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции (п. 1 ст. 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Об акционерных обществах”, далее – Закон об АО).

Акционерное соглашение является разновидностью корпоративного договора об осуществлении корпоративных прав, который вправе заключить участники хозяйственного общества (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Отношения сторон акционерного соглашения регулируются в соответствии с правилами ГК РФ и Закона об АО.

Поскольку акционерное соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, помимо норм, определяющих особенности этого вида договора, к нему применяются общие положения гражданского законодательства о сделках, обязательствах и о договоре (главы 9, 21 – 29 части первой ГК РФ).

К существенным условиям акционерного соглашения, без достижения согласия по которым такое соглашение не может считаться заключенным, относится его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Предметом акционерного соглашения является порядок осуществления прав, удостоверенных акциями (право на участие в общем собрании акционеров, на получение дивидендов и т.д.

), и (или) особенности осуществления прав на акции, в частности, условия и порядок совершения сделок с акциями или ограничения на совершение таких сделок (п. 1 ст. 32.1 Закона об АО).

Сторонами акционерного соглашения могут быть лица, которые обладают правами, удостоверенными акциями общества (п. 1 ст. 32.1 Закона об АО, постановление Семнадцатого ААС от 18.02.2014 N 17АП-16806/13).

При этом из п. 1 ст. 67.2 ГК РФ буквально следует, что корпоративный договор заключается участниками хозяйственного общества, которыми применительно к акционерному обществу являются акционеры (ст. 65.1, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ). Об акционерах как сторонах акционерного соглашения упоминается и в п. 4.1 ст. 32.1 Закона об АО.

В то же время правами по акциям могут пользоваться не только акционеры, но и другие лица, которые не обладают акциями на вещном праве, например, залогодержатели акций, доверительные управляющие (п. 1 ст. 358.17, п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Представляется, что они не лишены возможности определить условия и порядок осуществления своих прав по акциям, заключив соответствующее соглашение. Разумеется, при этом должны учитываться ограничения, вытекающие из отсутствия у таких лиц статуса собственника, в частности, невозможность распорядиться акциями без волеизъявления акционера (п.

2 ст. 346, п. 1 ст. 1020 ГК РФ). Однако окончательный ответ на этот вопрос может дать только сложившаяся правоприменительная практика.

Сторонами акционерного соглашения могут быть как все, так и некоторые лица, обладающие правами на акции, причем независимо от имеющегося у них количества голосующих акций.

Участник акционерного соглашения выбывает из него с момента утраты прав на акции. При этом для других участников акционерное соглашение остается действующим, если иное не предусмотрено самим соглашением (п. 8 ст. 67.2 ГК РФ, п. 1 ст. 32.1 Закона об АО.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ, абз. второй п. 1 ст. 32.1 Закона об АО).

Акционерное соглашение, заключенное в непубличном АО, может предусматривать, что объем правомочий акционеров (в частности, количество на общем собрании акционеров) определяется непропорционально количеству принадлежащих им акций при условии внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ (абз. второй п. 1 ст. 66 ГК РФ).

В ЕГРЮЛ среди прочих сведений об акционерном обществе также должны содержаться сведения о наличии в обществе акционерного соглашения, предусматривающего ограничения и условия отчуждения акций (пп.пп. “л1”, “л2” п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.

2001 N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”, далее – Закон о госрегистрации).

Об изменении этих сведений, например, о расторжении акционерного соглашения, об изменении объема правомочий акционеров или условий, ограничивающих отчуждение акций, регистрирующий орган должен быть уведомлен в течение трех рабочих дней (п. 5 ст. 5 Закон о госрегистрации).

Вместе с тем существующие формы, необходимые для государственной регистрации, заявления, уведомления или сообщения в регистрирующий орган (п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации, утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@), не предусматривают возможности указать в них сведения о корпоративном договоре (акционерном соглашении) и о предусмотренном им объеме правомочий участников.

Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения.

По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон.

В случае неисполнения данной обязанности акционеры общества, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков (п. 4.1 ст. 32.1 Закона об АО).

акционерного соглашения раскрывать не требуется (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).

Однако представляется, что в случае, когда акционерное соглашение предусматривает иной объем правомочий акционеров по сравнению с общеустановленным, акционеры должны уведомить общество об этом.

Это обусловлено тем, что при внесении в ЕГРЮЛ сведений об акционерном соглашении и о предусмотренном таким соглашением объеме правомочий акционеров заявителем является лицо, имеющее право действовать от имени общества без доверенности (директор, генеральный директор и т.п.).

Акционеры такими полномочиями не наделены (п. 1.3 ст. 9 Закона о госрегистрации).

Если лицо приобрело право определять порядок ания на общем собрании акционеров по акциям публичного общества, в результате чего оно самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицом или лицами прямо либо косвенно получило возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами по размещенным обыкновенным акциям публичного общества, такое лицо должно письменно уведомить общество об этом в течение пяти дней. В таком уведомлении должны содержаться сведения, предусмотренные п. 5 ст. 32.1 Закона об АО.

До даты направления обществу такого уведомления при ании на общем собрании учитывается только то количество акций, которое принадлежало данному лицу и лицам, которым оно вправе давать обязательные указания о порядке ания на общем собрании, до наступления указанной даты (п. 6 ст. 32.1 Закона об АО).

Информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, в объеме, предусмотренном ст. 32.1 Закона об АО, должна быть предоставлена лицам, имеющим право на участие в общем собрании при подготовке к его проведению (п. 3 ст. 52 Закона об АО).

Источник: https://base.garant.ru/58078359/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.