Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Содержание

Перемена лиц в обязательстве: новые разъяснения Верховного Суда РФ

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

В конце 2017 года Пленум Верховного Суда РФ принял целый ряд постановлений.

Одним из наиболее важных среди них является Постановление от 21 декабря 2017 года № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки».

Некоторые из разъяснений фактически подтвердили сложившуюся судебную практику, но некоторые, напротив, внесли в неё изменения. В статье мы рассмотрим, какие именно выводы в данной сфере сделал высший судебный орган.

Прежде чем перейти к основным выводам, содержащимся в рассматриваемом постановлении, вспомним, какие виды перемены лиц в обязательстве на основании сделки существуют и чем они отличаются.

В статье 382 Гражданского кодекса РФ содержится норма, согласно которой право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступке требования).

Соответственно, уступка требования, которая также называется цессией, имеет место в том случае, когда в сделке меняется кредитор и должник обязан исполнить обязательство уже перед другим лицом (не тем, с которым он заключал первоначальный договор).

Если не установлено иное, для перехода прав кредитора другому лицу согласия должника не требуется.

С другой стороны, перевод долга означает, что в сделке меняется должник. Поскольку кредитору важно, кто именно будет производить ему исполнение (прежде всего, как правило, его финансовое состояние), перевод долга по общему правилу без его согласия производиться не может.

Вместе с тем, вне зависимости от того, какой именно вид перемены лиц в обязательстве имеет место, при его осуществлении обязательно должны соблюдаться права как должника, так и кредитора. И именно с данной целью было утверждено рассматриваемое постановление Пленума Верховного Суда.

Какие же именно важные выводы в нём содержатся?

В каких случаях цессия должна регистрироваться?

Ответу на данный вопрос посвящён пункт 2 постановления. В нём сказано, что договор, на основании которого производится уступка по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

То есть правило, которое действует в данной сфере, достаточно простое. Если основной договор, в отношении которого происходит уступка, должен быть зарегистрирован, то, соответственно, и уступка требования по нему тоже подлежит регистрации.

В качестве примера можно привести договор участия в долевом строительстве. Так как он подлежит регистрации, значит, и уступку права требования по нему также нужно зарегистрировать.

Вместе с тем в данной сфере может возникнуть закономерный вопрос: а каковы будут последствия того, что такой договор цессии не будет зарегистрирован? В этом случае будут действовать те же правила, что и для других аналогичных сделок. Отсутствие регистрации не влечёт за собой недействительность договора. При этом юридические последствия будут касаться только третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о его заключении.

Таким образом, несмотря на то что существует требование регистрации ряда договоров цессии, если этого не сделать, то договор всё равно будет считаться действительным для его сторон.

При этом в Постановлении Пленума ВС РФ № 54 также сказано, что в случае несоблюдения цедентом и цессионарием требования о государственной регистрации это само по себе не влечёт негативных последствий для должника, который был надлежаще уведомлён об уступке и произвёл исполнение новому кредитору. Соответственно, должник в этой ситуации также будет защищён.

Защита должника при уступке требования другому кредитору

Данному вопросу посвящены пункты 15 и 16 рассматриваемого постановления.

Дело в том, что у сторон есть право вообще запретить уступку требования, прописав соответствующее условие в самом договоре. Или если о полном запрете договориться не удалось, то каким-либо образом ограничить её. Например, прописать, что такая уступка может быть совершена только, если должник даст на неё согласие.

Но что если, несмотря на существующие ограничения, кредитор всё-таки заключит договор цессии? Как в этом случае должник сможет защитить свои интересы?

В п. 15 Постановления Пленума ВС РФ сказано, что, если уступка требования неденежного исполнения делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным, он вправе исполнить обязательство цеденту.

Если же такой переход нельзя отнести к значительно  обременительному для должника, но, несмотря на это, он требует от него тех или иных дополнительных затрат, то цедент и цессионарий должны такие затраты и расходы ему возместить.

При этом важно помнить правило, согласно которому, пока такие расходы ещё не возмещены, должник имеет право не исполнять обязательство. И в этом случае он не будет считаться просроченным. Соответственно, пока будущие дополнительные расходы не будут ему возмещены, должник может обязательство вообще не исполнять.

И, кроме того, ещё одним способом защиты прав должника в случае нарушения кредитором запрета или ограничения на цессию является возможность применения предусмотренных соглашением санкций и иных последствий отсутствия согласия на уступку.

В частности, Верховный Суд обращает особое внимание на то, что в качестве такого последствия, помимо традиционных штрафов и пени, может использоваться и односторонний отказ от договора.

При этом в постановлении сказано, что, если договор содержит условие о необходимости получения согласия должника либо о запрете уступки требования третьим лицам, передача такого требования, за исключением уступки требования по денежному обязательству, может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что цессионарий знал или должен был знать об указанном запрете.

Получается, что подобная передача права требования всё-таки может быть признана недействительной. Но это касается только неденежных требований и только в тех случаях, когда можно доказать, что цессионарию было известно о существовании запрета.

Порядок уведомления должника об уступке

Данным вопросам посвящены пункты 19-21 Постановления Пленума ВС РФ № 54.

В частности, в п. 19 говорится, что должник считается уведомлённым о переходе права с момента, когда соответствующее уведомление доставлено или считается доставленным по правилам статьи 165.1 Гражданского кодекса РФ. Правило диспозитивное, и иное может быть предусмотрено законами, условиями самой сделки либо следовать из обычая или практики, установленной взаимоотношениями сторон.

В случае если уведомление должнику не доставлено и при этом отсутствуют основания считать его таковым, цедент не вправе отказаться от принятия исполнения со ссылкой на состоявшийся переход права.

Кроме того, Верховный Суд особенно подчёркивает, что для того, чтобы уведомление было признано надлежащим, оно обязательно должно содержать сведения, с помощью которых можно идентифицировать:

  • объект прав, который перешёл от предыдущего кредитора к новому;
  • самого нового кредитора.

Соблюдение данных требований важно, поскольку если в уведомлении одно из этих условий будет прописано нечётко, то должник имеет право произвести исполнение предыдущему кредитору.

Возражения должника

Должник имеет право выдвигать возражения против требований своего кредитора. Однако не всегда понятно, какие именно возражения в данном случае могут использоваться. Верховный Суд РФ посвятил этому вопросу пункты 23 и 24 постановления.

1. Прежде всего, сказано, что должник имеет право выдвигать против требований нового кредитора те возражения, которые он уже имел против первоначального кредитора. Это основное правило, содержащееся в статье 386 Гражданского кодекса РФ.

2. Однако, помимо этого, должник также может выдвигать возражения по основаниям, которые возникли к моменту перехода права требования. В этом случае речь идёт о так называемых скрытых недостатках. Например, тех или иных недостатках работ или поставленных прежним кредитором товаров, в том случае если они не были обнаружены сразу.

3. При нескольких последовательных переходах требования должник вправе выдвигать против требований нового кредитора возражения, основанные на правоотношениях с каждым из предыдущих кредиторов. Имеется в виду так называемая многоступенчатая уступка.

4. И четвёртый вид возражений, которые может использовать должник, – это те требования, которые возникли до момента, когда он узнал об уступке, если имеет место уступка будущего требования под отлагательным сроком или условием.

Кумулятивный и привативный перевод долга

В п.

26 постановления сказано, что по смыслу статьи 421 и пункта 3 статьи 391 Гражданского кодекса РФ при переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, либо первоначальный должник выбывает из обязательства (такой перевод долга называется привативным), либо первоначальный и новый должник отвечают перед кредитором солидарно (кумулятивный перевод долга). При этом соглашением сторон также может быть предусмотрена субсидиарная ответственность.

Соответственно, при кумулятивном переводе, несмотря на то что появляется новый должник, предыдущий всё равно продолжает нести наравне с ним солидарную ответственность.

Кроме того, в данном случае, если соответствующее право содержалось в основном договоре, кредитор сохраняет возможность требовать исполнения обязательства в натуре.

При этом новый должник имеет право выдвигать против требований кредитора свои возражения и возражения, которые имел первоначальный должник.

Привативный перевод долга осуществляется в более привычной и понятной форме. В данном случае при появлении нового должника предыдущий полностью исключается из обязательства. Верховный Суд обратил внимание на то, что по общему правилу перевод долга является именно привативным.

Передача договора

Согласно положениям статьи 392.3 Гражданского кодекса РФ в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. То есть таким образом происходит передача всего договора в целом.

Вместе с тем, несмотря на существование достаточно чёткой законодательной формулировки, на практике в данной схеме нередко возникают сложности. В частности, они касаются вопроса, могут ли в рамках передачи договора передаваться те права и обязанности, в отношении которых отдельная уступка не предусматривается.

Речь идёт, например, о праве на безакцептное списание денежных средств, если оно принадлежало первоначальному кредитору.

В п. 29 рассматриваемого постановления сказано, что сторона договора и третье лицо имеют право согласовать переход всех прав и обязанностей одной стороны договора на третье лицо.

В этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе и в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга.

В частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику.

Соответственно, при передаче договора к новой стороне переходят все права и обязанности, которые были у первоначальной стороны к моменту перехода. Причём это касается даже тех прав и обязанностей, в отношении которых возможность отдельной уступки вообще не предполагается. Это касается в том числе и права на безакцептное списание денежных средств.

Какие ещё разъяснения дал Верховный Суд в конце года?

Конец 2017 года оказался достаточно урожайным на новые постановления Пленума Верховного Суда РФ. Помимо рассмотренного документа высший судебный орган также утвердил:

1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов».

В частности, Верховный Суд указал, что суды могут направлять извещения участвующим в деле лицам по электронной почте, но это допустимо только с согласия этих лиц. В этом случае извещение будет считаться полученным в тот же день, в который суд его направил.

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».

Так, в данном постановлении содержится разъяснение, согласно которому условием, при котором лицо может быть отнесено к контролирующим лицам должника, является наличие у него фактической возможности как давать должнику обязательные для исполнения указания, так и иным образом определять его действия.

При этом осуществление такого контроля может осуществляться и без наличия юридических признаков аффилированности.

3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 № 58 «О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств».

В данном документе Верховный Суд указал на то, что даже когда автомобиль ремонтируется по ОСАГО, утрата его товарной стоимости всё равно подлежит возмещению.

Кроме того, в постановлении разъясняется, что стоимость восстановительного ремонта зарегистрированного в Российской Федерации автомобиля, принадлежащего российскому гражданину, определяется без учёта износа деталей.

Таким образом, в конце 2017 года Пленум Верховного Суда РФ утвердил сразу несколько постановлений. Одно из наиболее важных среди них – Постановление № 54, посвящённое применению главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Разъяснения, которые были даны высшим судебным органом, касаются вопросов защиты прав кредиторов и должников в случае перемены лиц в обязательстве, регистрации договора цессии, порядка уведомления должника об уступке права требования и многих других вопросов.

Для того чтобы избежать сложных ситуаций, сторонам данные выводы важно учитывать на практике.

Источник: https://www.4dk.ru/news/d/20180226162812-peremena-lits-v-obyazatelstve-novye-razyasneniya-verkhovnogo-suda-rf

Как происходит перемена лиц в обязательстве – Правовой мир

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Не всегда участник сделки выполняет ее условия. Причины могут быть разные: от нежелания это делать до наличия объективных препятствий к тому. Гражданский кодекс допускает, если есть правовые основания. В связи с этим следует знать понятия, виды и условия перемены лиц в обязательстве, а также образцы оформления соглашения на 2019 год.

Что такое перемена лиц

Отсутствие возможности произвести принятые на себя обязательства по соглашению, в ряде случаев разрешает передать свои правомочия по сделке третьему, изначально не связанному с ней, лицу.

Заменой стороны в обязательстве называют урегулированный нормами процесс выхода участника из правоотношения и введение нового контрагента на его место.

Сущность такой рокировки – сохранение самого обязательства с обновлением состава. Фактически имеет место возникновение правопреемственности либо кредитора, либо должника.

Объем переданных полномочий и обязательств новому участнику в большинстве случаев идентичен тому, которым обладал его предшественник, однако есть исключения, допускающие частичную правопреемственность.

Таковым является уступка части требования, предусмотренная 384 нормой ГК РФ.

Каноны, которым необходимо следовать при замене лиц, сосредоточены в 24 главе ГК РФ, отдельные моменты содержатся в налоговом кодексе, в большинстве своем касающиеся бух.учета, применяемых проводок, оперативности отражения результатов инвентаризации и т. д.

Основания и условия

Практика показывает, что независимо от причины и заменяемой стороны, оформляется соответствующее соглашение. Основания к перемене в обязательстве лица вытекают из договора или из закона.

По различным причинам иногда лица в обязательствах могут быть заменены

Первое разрешено по той причине, что действует принцип диспозитивности. Изменение участника на договорных началах возможно при:

  • Цессии.
  • Передача договора.
  • Соглашении и переводе долга.
  • Факторинге.

По закону допускается замена при:

  • Наследовании.
  • Универсальном правопреемстве, когда происходит реорганизация хозяйствующего субъекта.
  • Переводе правомочий приобретателя части в праве общей собственности на владельца, чье приоритетное право покупки нарушено.
  • Наличии судебного решения как в добровольном порядке, так и принудительном на основании исполнительного листа.
  • Передаче прав по оформленной с посторонним сделке для реализации договора комиссии.
  • Суброгации страховщику прав кредитора к лицу, несущему ответственность за свершение страхового случая.
  • По причине исполнения договора поручителем заемщика или иным залогодателем, не совпадающим с должником.

Виды перемены

Данные правоотношения классифицируются по тому, кто из участников выбывает со вступлением на его место нового.

Замена кредитора

Держатель долга выбывает и на его место приходит иное лицо, если имели место заключение договоров цессии, факторинга или универсального правопреемства, например, при существующей аренде земельного участка.

При необходимости в обязательствах может быть заменен кредитор

В рамках цессии начальный кредитор делегирует новому право заявлять притязания и настаивать на исполнении основного контракта прежним должником. Уступка распространяется как на существующее, так и на грядущее требование.

Если обязательства денежного характера, то возможна частичная передача прав. Получать одобрение должной стороны не нужно, хватит и письменного уведомления, что имела место цессия.

Это не распространяется на договоры, когда личность первичного требователя значима для должника.

Факторинг рассматривается как частный случай переуступки. Первый кредитор уступает право денежного требования или обязуется это сделать в будущем в пользу финансового агента на возмездной основе. В результате в правоотношение на сторону кредитора вступает фин.

агент, которым являются только коммерческие структуры.

В итоге переуступки новый требователь получает право либо на все суммы, которые подлежат выплате должником базового обязательства, либо на часть, которая составляет столько же, сколько был должен первоначальный кредитор новому.

Последний вариант предполагает, что полученное агентом сверх причитающегося, будет передано прежнему держателю долга. Это, можно сказать, трехсторонние правоотношения, когда первоначальный кредитор является должником нового требователя и уступка проводится в счет погашения своего обязательства.

Универсальное правопреемство объем правомочий переходит к новому участнику в полном объеме в силу норм закона. Случаями правопреемства являются наследование после кончины держателя долга или передача в результате реорганизации юрлица. Сама замена осуществляется, как предписано 387 нормой ГК РФ. Она распространяется и на следующие случаи замены участника:

  • исполнение соответствующего судебного постановления;
  • по причине исполнения договора поручителем должного лица или иным залогодателем, не совпадающим с должником;
  • при суброгации и прочие.

В обязательствах может быть заменен не только кредитор, но и должник, а в некоторых случаях и обе стороны одновременно

Замена должника в обязательстве

Обязанное лицо выбывает из основного правоотношения, а на его место вступает новое в двух ситуациях:

  • Перевод долга, что является противоположностью цессии. Исполнитель уступает свои обязанности новому участнику. Однако в отличие от смены контрагента – получателя, требуется предварительно обзавестись разрешение кредитора на такую рокировку. Это обусловлено тем, что последний заинтересован в надлежащем выполнении обязательства, а новый участник может попросту оказаться неплатежеспособным.
  • Переход долга по закону – универсальное правопреемство, которое применяется в случае кончины физ.лица, которое выступало исполнителем в правоотношениях, или прекращении существования юрлица (реорганизация). Согласовывать этот вопрос с кредитором не требуется. Если наследников несколько, то они выступят в правоотношениях солидарными должниками, а объем обязательств зависит от размера полученной доли.

Передача договора с двусторонней заменой

Обновляются как исполнители, так и получатели по сделке. Наиболее распространены перевод имеющегося долга и цессия. Правила, которыми регулируется переход, все те же.

Субъекты обязательств

Обязательствами со множественностью лиц именуются правоотношения, в которых на одной или двух сторонах участвует сразу несколько субъектов, обычно, с равным объемом правомочий, но не всегда. Множественность подразделяется на:

  • Активную. Таковой считаются контракты, в которых дебитор один, а требователей несколько и каждый займодавец может заявлять притязания к должнику относительно исполнения всех договорных условий.
  • Пассивную. Пассивная множественность лиц в обязательстве предполагает участие одновременно нескольких должников при одном контрагенте, который может выдвигать требования об исполнении договоренностей полностью не ко всем участникам противоположной стороны сразу, а лишь к одному.
  • Смешанную. При ней займодавцеми и заемщиками одновременно выступает по несколько субъектов, что прописано в соглашении.

Участников обязательств может быть несколько, а права между ними разделены

Оформленные договоры со множественностью лиц в обязательстве также можно классифицировать на солидарные и долевые.

Солидарность имеет место в случаях, прописанных на уровне законодательства или же в соглашении, если предмет правоотношений относится к неделимым. В совокупности с активной множественностью, цеденты (в том числе и по одному) наделены правом требовать. Если наоборот, солидарными выступают должники, то каждому из них необходимо исполнить заявленное притязание кредитора на 100%.

Долевая множественность наделяет каждого из соучастников объемом правомочий в конкретных долях, которые не равны между собой. Замена одного из представителей стороны осуществляется по канонам универсального правопреемства.

Документальное соглашение

Главой 24 основного гражданского НПА Российской Федерации предусмотрены условия и процедура перемены участников в долговых правоотношениях. Руководствуясь ее содержанием, можно произвести замену контрагентов с обеих сторон, в том числе и одновременно. Но:

  • Лицо, предоставившее заем, может изменяться, если этому предшествовала определенная сделка – цессия.
  • Обязанная сторона выбывает из правоотношений, а на ее место вступает новое лицо, если заключено соглашение (договор) о переводе долга.
  • Оба или по одному прекращают связь с правоотношением и вступает замена, если это предусмотрено законом.

Центральным и значимым отличием цессии от перевода долга при оформлении соглашения является необходимость получить согласие кредитора. Замена должной стороны без такового запрещена, а соответствующая сделка является неправомерной. Общее для цессии и переводе долга является то, что форму соглашения предопределяет основной договор. Если кратко, то фактически они должны оформляться одинаково.

Соглашение о перемене лиц в обязательстве можно составить на основании образца договора о смене стороны сделки.

Смена сторон должна сопровождаться документальным подтверждением

Для обеспечения единства правоприменительной практики Пленум Верховного Суда своим постановлением №54 2017 года разъяснил основные моменты перемены лиц. Согласно положениям документа:

  • Заключая договор цессии, контрагенты заранее могут прописать, что личность кредитора значима для заемщика. Когда в нарушение положений соглашения будет осуществлена переуступка, обязанная сторона может обратиться в арбитражный суд с соответствующим заявлением. Если в ходе разбирательства по иску будет установлено, что существенного значения объективно кредитор для должника не представляет и это не вытекает из существа обязательства, расцениваться это условие все равно будет как запрет на замену займодавца. К данным правоотношениям применяется на общих основаниях исковая давность (ст.201 ГК). Ее течение начинается с момента, как лицо узнало или должно было, что нарушены его права.
  • Уступая свое право требовать, допускается его разделение на части, к примеру, передается только притязание по основному обязательству, а неустойка будет причитаться первоначальному кредитору (например, при существующих отношениях по поставке чего-либо или подряде).

Источник: https://stepnoeadm.ru/nalogi/kak-proishodit-peremena-lits-v-obyazatelstve.html

Перемена лиц в обязательстве: основания, соглашение, советы юриста

Соглашение о перемене лиц в обязательстве
Перемена лиц в обязательстве ГК РФ

Нередко в обязательстве меняются лица. Причины перемены лиц самые разные: не хочется бегать за контрагентом, нет желания судиться, желание закрыть свою задолженность за счет дебиторской задолженности, шанс избежать исполнения обязательства, в силу закона.

Я провела небольшой опрос среди знакомых юристов и спросила как можно выполнить перемену лица в обязательстве?

Из 10 юристов 8 сказали сразу — заключить договор цессии и только 2-е спросили кто меняется в обязательстве: должник или кредитор. Да, помимо широко распространенного договора уступки права требования (цессии), когда меняется должник, крайне редко встречается перевод долга, когда меняется кредитор.

И эти виды перемены лиц в обязательстве регулируются разными статьями гражданского кодекса РФ : уступка права требования ст. 388-390 ГК РФ, а перевод долга — 391, 392 ГК РФ.

При уступке права требования (цессия) замена кредитора может производиться без согласия должника, поскольку по общему правилу личность нового кредитора не имеет существенного значения для должника.

Должник просто уведомляется о новом кредиторе.

Более того, неуведомление должника может повлечь негативные последствия только новому кредитору, если должник оплатит задолженность первоначальному кредитору и ни в коем случае не является основанием ничтожности сделки.

При переводе же долга меняется должник, а кредитор остается прежним. Перевод долга может быть по соглашению сторон или в силу закона. Если перевод долга происходит в силу закона (например реорганизация, наследство), согласие кредитора не требуется (ст.ст. 58, 392.2, 1175 ГК РФ).

Перевод долга по соглашению сторон возможен только с письменного согласия кредитора. В случае отсутствия письменного согласия кредитора сделка является ничтожной, то есть, не влечет никаких юридических последствий.

 Способы законного уменьшения платежа по банковским кредитам при этом существуют.

И это правильно, ведь кто станет новым должником неизвестно, риск неисполнения обязательства увеличивается.

Соглашение о переводе долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должно быть совершено в соответствующей письменной форме. Кроме этого, соглашение о переводе долга по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Особенности перевода долга по соглашению сторон

И сейчас я хотела бы заострить внимание именно на особенностях перевода долга по соглашению сторон. Поскольку он регулируется всего двумя статьями Гражданского кодекса Российской Федерации, риски процедуры можно понять только из практики.

Советы для кредиторов

Итак, если Вы являетесь кредитором и Вам предлагают перевод долга по какому-либо обязательству, необходимо знать следующее.

Во-первых, необходимо проверить нового должника. Мы неоднократно рассказывали о том, как проверить контрагента и на каких сервисах. Например на бесплатном сервисе зачестныйбизнес.рф, сайте ФССП, картотеках ГАС Правосудие. Скажу кратко — высокий риск перемены должника возникает если:

  • Смена учредителей нового должника произошла менее года назад;
  • Выписка из ЕГРЮЛ содержит запись о недостоверности сведений по данным ФНС (адреса, директора);
  • Новый должник зарегистрирован в массовых адресах регистрации;
  • Массовый директор (учредитель);
  • Отсутствуют виды деятельности (необходимые ресурсы) для исполнения переведенного долга ( если речь идет о переводе долга в виде исполнения обязательства по оказанию работ/услуг);
  • Финансовые показатели за предыдущий отчетный период;
  • Имеются не исполненные задолженности ( судебные разбирательства, судебные приставы, задолженности в бюджет) см. Что делать поручителю, если заемщик не платит кредит?;
  • Имеются ликвидированные ранее фирмы с теми же учредителями.

Во-вторых, убедитесь в полномочиях лиц, которые будут подписывать соглашение. Также необходимо запросить Устав организации и выяснить из него является ли сделка крупной и должна ли быть одобрена общим собранием учредителей.

В-третьих, убедитесь в платежеспособности нового должника и в наличие (отсутствии) у него каких-либо долговых обязательств.

И наконец, убедитесь в реальности долга и запросите все подтверждающие долг документы (договоры, накладные, акты и т. д.) и период возникновения долга. Эти документы также необходимо отразить в соглашении о переводе долга.

Советы для должников

Если же Вам предлагают стать новым должником, необходимо знать следующее при перемене лиц в обязательстве:

  1. Оцените свои возможности! В первую очередь, возможность исполнения обязательства без негативных последствий.
  2. Помните что все права и обязанности по обязательству переходят к новому должнику в полном объеме. Если первоначальное обязательство предусматривает штрафы, проценты, неустойки, при оценке размера долга учитывайте и их, а не только сумму основного долга.
  3. Не создавайте фиктивную задолженность. В моей практике был случай, когда общество потеряло 10 миллионов рублей, потому что «друг попросил помочь его бизнесу». А сейчас «друзья» не общаются и естественно взыскать с компании «друга» 10 миллионов рублей возможности нет, поскольку документы о наличие долга сделаны идеально.
  4. И наконец, если получилось так, что Вы стали новым должником, исполнили обязательство перед кредитором, но не имели задолженности перед первоначальным должником и, учитывая, что дарение между двумя организациями запрещено, Вы становитесь кредитором в соответствии со статьей 391 Гражданского Кодекса Российской Федерации и имеете право требовать исполнения обязательства от первоначального должника в полном объеме.

Данная позиция подтверждена Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»

Удачных Вам сделок!

Устинова Светлана — организатор клуба «Юридические поединки», руководитель юридической компании, эксперт Первого Арбитражного Учреждения.

Источник: https://promdevelop.ru/business/peremena-lits-v-obyazatelstve/

Учет операций, связанных с переменой лиц в обязательстве

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Уступка требования (цессия) представляет собой одну из форм  перемены лиц в обязательстве. Цессия — это соглашение о за  мене прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, на другого субъ

Операции по перемене лиц в обязательстве регламентируются гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Уступка требования (цессия) представляет собой одну из форм  перемены лиц в обязательстве. Цессия — это соглашение о за  мене прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, на другого субъекта, к которому переходят все права прежнего кредитора.

Напомним, что кредитор, уступивший свое требование к должнику, является цедентом, а лицо, которое получило право требования, — цессионарием. Цедент переуступает свое право требования к должнику цессионарию за определенную плату. Согласно ст. 132 ГК РФ, права требования относятся к имуществу предприятия, которое может являться предметом сделок купли-продажи (см. также ст.

128, 129, 454, 455 ГК РФ). Поэтому сделка купли-продажи права требования порождает оборот по реализации, который подлежит налогообложению. Сделка по договору уступки права требования для первоначального кредитора (цедента) будет являться реализацией, а для нового кредитора (цессионария) — приобретением имущества (имущественных прав).

Поскольку нормативными документами порядок бухгалтерского учета уступки права требования не регламентируется, целесообразно определить возможную  корреспонденцию счетов. Предлагаемый порядок учета и налогообложения уступки права требования у цедента, цессионария и должника представлен в таблица 1.

 Учет операций по уступке права требования у цедента целесообразно вести на сч.

76-1 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”, субсч. “Права требования переданные”. Как нам представляется, для учета расчетов с цедентом цессионарию следует использовать сч. 76-2 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”, субсч. “Права требования приобретенные”, а для расчетов с должником — сч. 76-3 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”, субсч.

“Права требования к погашению”. Должник свою задолженность перед первоначальным кредитором списывает в задолженность перед новым кредитором в аналитическом учете по дебету и кредиту сч. 60 “Расчеты с поставщиками и подрядчиками”.

Поскольку предлагаемая корреспонденция счетов не противоречит действующему плану счетов, соответствует законодательству Российской Федерации и реально отражает механизм рассматриваемой сделки, то использование такой схемы учета является вполне правомерным.

В банковской деятельности уступка требований наиболее часто используется в качестве формы обеспечения возвратности кредита. Договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных средств по уступленному требованию. Стоимость уступленного требования должна быть достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту. Уступка требования в целях обеспечения исполнения обязательств нашла свое отражение в гл. 43 ГК РФ “Финансирование под уступку денежного требования” и есть не что иное, как одна из разновидностей договора факторинга. Как известно, на практике используются два вида цессии: открытая и тихая. Открытая цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка (цеденту). При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передать полученную сумму банку.  Отметим, что цессия может иметь место не только в случае кредитного договора, но и договора займа, поэтому целесообразно дать описание корреспонденции счетов у каждого участника рассматриваемой операции. Рекомендуемые авторами записи на счетах бухгалтерского учета участников открытой цессии приводятся в табл. 2.

С нашей точки зрения, свои расчеты с цессионарием цеденту следует учитывать на двух счетах: по уступленному требованию — на субсч. 76-1 “Права требования переданные”, а по кредиту (займу) — на сч. 90 “Краткосрочные кредиты банков” или на сч. 94 “Краткосрочные займы” в зависимости от вида договора.

Уступку требования цедентом своему кредитору рекомендуется оформить проводкой по дебету субсч. 76-1 “Права требования переданные” и кредиту сч.  62 “Расчеты с покупателями и заказчиками”; при этом списывается задолженность покупателя (должника) перед цедентом. По мере поступления платежей к цессионарию от должника (покупателя) по уступленному требованию цедент списывает свою задолженность перед цессионарием проводкой по дебету сч. 90 “Краткосрочные кредиты банков” (94 “Краткосрочные займы”) и кредиту субсч. 76-1 “Права требования переданные”. Думается, что цессионарий свои расчеты с цедентом по уступленному требованию может учитывать на субсч. 76-2 “Права требования приобретенные”, а с должником — на субсч. 76-3 “Права требования к погашению”. По мере погашения должником суммы долга цессионарий списывает долг цедента по ссуде проводкой по дебету субсч. 76-2 “Права требования приобретенные”, кредиту сч. 58 “Краткосрочные финансовые вложения”, а уменьшение задолженности должника отражает проводкой по дебету сч. 51 “Расчетный счет” и кредиту субсч. 76-3 “Права требования к погашению”. Бухгалтерский учет операций при открытой цессии у должника аналогичен тому, который был рассмотрен при продаже цедентом права Требования цессионарию. Перевод долга, как и уступка права требования, является одной из форм перемены лиц в обязательстве (см. гл. 24 _ 2 ГК РФ). При переводе долга обязательства прежнего должника, согласно договору о переводе долга, переходят к новому должнику, как правило, в полном объеме. Поскольку на практике возникают ситуации, связанные с данной формой отношений между хозяйствующими субъектами, по нашему мнению, целесообразно определить порядок их отражения в бухгалтерском учете у каждого участника сделки по переводу долга.

В рассматриваемой хозяйственной ситуации должник свою задолженность перед кредитором, учитываемую по кредиту сч.

60 “Расчеты с поставщиками и подрядчиками”, 90 “Краткосрочные кредиты банков”, 92 “Долгосрочные кредиты банков”, 94 “Краткосрочные займы”, 95 “Долгосрочные займы” в зависимости от вида договора (купли-продажи, займа и т.д.

), переводит на нового должника, делая при этом записи по дебету перечисленных выше счетов и кредиту сч. 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами” (см. табл. 3). При этом у должника образуется задолженность перед новым должником, учитываемая на сч. 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”.

Новому должнику рекомендуется отражать свои расчеты по переведенному долгу с прежним должником по дебету сч. 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами”, а с кредитором — по кредиту этого же счета в аналитическом учете (см. табл. 4).

Перевод долга на нового должника и списание задолженности прежнего должника кредитору целесообразно оформить проводкой по дебету сч. 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами” и кредиту сч.

62 “Расчеты с покупателями и заказчиками”, если задолженность образовалась, например, по договору купли-продажи, или по кредиту сч.

06 “Долгосрочные финансовые вложения” и 58 “Краткосрочные финансовые вложения”, если задолженность обусловлена договором займа (см. табл. 5). n

Источник: https://ekb.dk.ru/news/uchet-operacij-svyazannyx-s-peremenoj-lic-v-obyazatelstve-236605205

Соглашение о перемене лица в обязательстве по Договору

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

СОГЛАШЕНИЕ

о перемене лица в обязательстве

по Договору

г. Москва                 _____________2016.

«ИТЕРА», , действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Общество», с одной стороны,

  ПАО «НК «Роснефть», , действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Преемник», с другой стороны, и

, , действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Контрагент», с третьей стороны,

совместно именуемые «Стороны»,

заключили настоящее соглашение (далее именуемое «Соглашение») о нижеследующем:

Общество передает, а Преемник принимает на себя в полном объеме права и обязанности Общества по договору поставки газа -123/08 (далее именуемый «Договор»), заключенному между Контрагентом и Обществом, с 10:00 (московское время) 01 сентября 2016 (далее именуемой «Дата передачи»).

  Контрагент не возражает против перемены лица в обязательстве по вышеназванному 

  Договору в объеме и на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением.

Перемена лиц в обязательстве в соответствии с настоящим Соглашением не влечет каких-либо изменений условий выполнения Договора. Права и обязанности по Договору переходят к Преемнику в том объеме и на тех условиях, которые будут существовать на Дату передачи. Во избежание сомнений, с Даты передачи, все расчеты по Договору (включая расчеты по задолженности, возникшей до Даты передачи) осуществляет Преемник в адрес Контрагента по реквизитам, указанным в настоящем Соглашении. Стороны договорились, что размер задолженности Общества перед Контрагентом по состоянию на Дату передачи будет указан в акте сверки взаиморасчетов по Договору (далее именуемый «Акт сверки расчетов»), который Общество и Контрагент обязаны подписать в трех экземплярах не позднее 23 (двадцати трех) календарных дней с Даты передачи. Общество обязуется передать один экземпляр Акта сверки расчетов Преемнику не позднее 3 (трех) календарных дней с даты его подписания. Иные обязательства Общества перед Контрагентом и Контрагента перед Обществом, не отраженные в Акте сверки расчетов по Договору, выполнены на Дату передачи в полном объеме. При этом обязательства Общества по оплате газа, поставленного  Контрагентом, должны быть исполнены Преемником, в порядке и сроки, определенные условиями Договора, независимо от подписания акта сверки расчетов, указанного в настоящем пункте. В порядке взаиморасчетов между Обществом и Преемником, возникающих в результате перемены лица в обязательстве по настоящему Соглашению, Общество уплачивает Преемнику денежную сумму, равную размеру задолженности Общества перед Контрагентом (с НДС) по состоянию на Дату передачи, определенному на основании Акта сверки расчетов, но в любом случае не превышающую ________ рублей. Оплата Обществом денежных сумм, предусмотренных пунктом 4 5 настоящего Соглашения, осуществляется в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Акта сверки расчетов. Стороны договорились, что в отношении сумм платежей по настоящему Соглашению, проценты на сумму долга по статье 317.1 Гражданского кодекса РФ не начисляются. В течение 10 (десяти) рабочих дней с Даты передачи Общество передает Преемнику подлинные экземпляры: Договора, дополнительных соглашений, приложений, других документов, являющихся неотъемлемой частью Договора, и иные документы, подтверждающие частичное выполнение условий Договора на Дату передачи. Общество обязуется сообщить Преемнику все иные сведения, имеющие значение для осуществления прав и исполнения обязанностей по Договору. Общество несет ответственность перед Преемником за недействительность прав и обязанностей, переданных по настоящему Соглашению. Общество не несет ответственности за неисполнение Контрагентом своих обязательств. С Даты передачи Общество не несет ответственности перед Контрагентом за неисполнение Преемником обязанностей по Договору. С Даты передачи Контрагент не предъявляет Обществу претензии по исполнению обязательств, возникших из Договора. С Даты передачи Общество не предъявляет Контрагенту претензии по исполнению обязательств, возникших из Договора. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему Соглашению, обязана возместить другой Стороне причиненные таким неисполнением убытки. В случаях, не предусмотренных настоящим Соглашением, ответственность Сторон определяется в соответствии с действующим законодательством РФ. Стороны не несут ответственности за неисполнение любого из своих обязательств по настоящему Соглашению, если докажут, что такое неисполнение было вызвано Форс­мажорными обстоятельствами, т. е. событиями или обстоятельствами, действительно находящимися вне контроля такой Стороны, наступившими после заключения настоящего Соглашения, носящими непредвиденный и непредотвратимый характер. К форс-мажорным обстоятельствам относятся, в частности, природные катаклизмы, забастовки, пожары, наводнения, взрывы, обледенения, войны (как объявленные, так и необъявленные), мятежи, гибель товара, задержки перевозчиков, вызванные авариями или неблагоприятными погодными условиями, опасности и случайности на море, эмбарго, катастрофы, ограничения, налагаемые государственными органами (включая распределения, приоритеты, официальные требования, квоты и ценовой контроль), если эти обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение настоящего Соглашения.

Время, которое требуется Сторонам для исполнения своих обязательств по настоящему Соглашению, будет продлено на любой срок, в течение которого было отложено исполнение по причине перечисленных обстоятельств.

В случае если продолжительность обстоятельств форс-мажора превышает 30 (тридцать) дней настоящее Соглашение может быть расторгнуто по письменному заявлению любой из Сторон.

Несмотря на наступление форс-мажора, перед прекращением настоящего Соглашения вследствие форс-мажорных обстоятельств Стороны осуществляют окончательные взаиморасчеты.

Сторона, для которой стало невозможным исполнение обязательств по настоящему Соглашению по причине наступления форс-мажорных обстоятельств, должна незамедлительно информировать другую Сторону в письменном виде о возникновении вышеуказанных обстоятельств, а также в течение 30 (тридцати) дней предоставить другой Стороне подтверждение форс-мажорных обстоятельств. Таким подтверждением будет являться справка, сертификат или иной соответствующий документ, выданный Торгово-промышленной палатой или иной уполномоченной организацией (органом), выполняющей(им) аналогичные функции, расположенными по месту возникновения обстоятельств непреодолимой силы.

При возникновении споров, требований и (или) претензий по вопросам, предусмотренным настоящим Соглашением или в связи с ним, Стороны обязуются предпринять все возможные и разумные меры для урегулирования их путем переговоров, соблюдение претензионного (досудебного) порядка рассмотрения спора является обязательным для Сторон. В случае если спор, требование и (или) претензия не будут разрешены путем переговоров в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня направления первого письменного уведомления о существовании спора, требования или претензии, любая из Сторон Соглашения вправе обратиться в арбитражный суд. Все споры, требования и (или) разногласия по вопросам, предусмотренным настоящим Соглашением или в связи с ним, разрешаются Сторонами в претензионном порядке, который является обязательным. Стороны определили, что срок ответа на претензию 10 (десять) календарных дней с момента ее получения. 

В случае если спор, требование и (или) разногласие не будут разрешены в претензионном порядке в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня направления первого письменного уведомления о существовании спора, требования или претензии, любая из Сторон Соглашения вправе обратиться в арбитражный суд.

Все неразрешенные споры, требования и (или) претензии, возникающие из настоящего Соглашения или в связи с ним, включая разногласия в отношении его существования, действительности, исполнения или прекращения, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы.

Настоящее Соглашение регулируется и толкуется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Соглашение составлено в письменной форме. Уведомления и возможность обмена документами по факсу и электронной почте:   За исключением случаев, когда это оговаривается отдельно в настоящем Соглашении, все уведомления или сообщения (далее – Уведомления) в связи с настоящим Соглашением между Сторонами производятся в письменной форме в соответствии с реквизитами, указанными в настоящем Соглашении или в приложениях/дополнениях к нему. Если одна из Сторон изменит свои почтовые или иные контактные реквизиты, платежные реквизиты, то она обязана письменно информировать об этом другую Сторону в течение 5 (пяти) календарных дней с даты вступления в силу этих изменений. Уведомления могут направляться Сторонами с использованием следующих способов связи: факс, телеграф (телеграмма «с уведомлением о вручении телеграфом»), почтовая связь (почтовое отправление (заказное или с объявленной ценностью) «с уведомлением о вручении», а в международном почтовом обмене «с уведомлением о получении»), курьерская связь. В случае направления Стороной уведомлений с использованием телеграфа, почтовой либо курьерской связи такое уведомление будет считаться полученным другой Стороной с момента, обозначенного в уведомлении о вручении или в уведомлении о получении. Настоящее Соглашение составлено в 3 (трех) подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон. В день подписания настоящего Соглашения вся предшествующая переписка, документы и переговоры между Сторонами по вопросам, являющимся предметом Соглашения, теряют силу. Требования к подписи: Настоящее Соглашение является действительным при наличии подписей уполномоченных представителей и печатей Сторон. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежащим образом уполномоченными представителями и скреплены печатями Сторон. Соглашение вступает в силу с даты подписания всеми Сторонами, условия Соглашения применяется к отношениям Сторон, возникающим с 01.09.2016. В подтверждение вышеизложенного Стороны обеспечили, чтобы их должным образом уполномоченные представители подписали настоящее Соглашение в день, указанный в начале данного Соглашения. Соглашение может быть расторгнуто по требованию одной из Сторон в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Ни одна из Сторон не имеет права передавать (уступать) формально или фактически свои права по Соглашению третьей Стороне без письменного на то согласия других Сторон по настоящему Соглашению.

Реквизиты и подписи Сторон

Общество: «ИТЕРА»

Адрес места нахождения:

117209, Россия, г. Москва,

Севастопольский проспект 28, корп.1

Почтовый адрес:

117209, Россия, г. Москва,

Севастопольский проспект 28, корп.1

Банковские реквизиты:

2810 9000 0000 4993

в Банке «ВБРР» (АО) г. Москва,

к/с ЗОЮ 1810 9000 0000 0880

Генеральный директор

«ИТЕРА» _______________        / /

Преемник: ПАО «НК «Роснефть»

Юридический адрес:

Российская Федерация, 115035, г. Москва, Софийская набережная, д. 26/1

Почтовый адрес:

Российская Федерация, 115035, г. Москва, Софийская набережная, д. 26/1

Банковские реквизиты:

в АО «ВСЕРОССИЙСКИЙ БАНК РАЗВИТИЯ РЕГИОНОВ»

адрес банка г. Москва

Главный исполнительный директор

ПАО «НК «Роснефть»__________________/ /

Контрагент:

Юридический адрес:

Российская Федерация, 629830, Ямало-Ненецкий автономный округ,

г. Губкинский, микрорайон 16, д.52

Почтовый адрес:

Российская Федерация, 629830, Ямало-Ненецкий автономный округ,

г. Губкинский, микрорайон 16, д.52

Банковские реквизиты:

в Филиале Банка «Газпромбанк» (Акционерное общество) в г. Сургуте

Генеральный директор

________________/ /

Источник: https://pandia.ru/text/82/005/7762.php

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.